El Consejo General del Notariado publica semanalmente en la web Notariado.org preguntas y respuestas sobre los temas del ámbito notarial que interesan y preocupan a los ciudadanos. Son preguntas concretas, pero “universales” que aplican a miles de ciudadanos en situaciones similares lo largo de su vida.

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A continuación, compartimos las preguntas y respuestas planteadas durante los meses de octubre y noviembre.

Parejas de hecho y regímenes matrimoniales

Estoy casada en régimen de gananciales, pero creo que mi marido está contrayendo deudas y temo que me afecte. ¿Sería posible modificar nuestro régimen económico matrimonial a separación de bienes?

Sí, es posible modificar el régimen económico del matrimonio ante notario en cualquier momento, siempre que exista acuerdo entre los cónyuges. Sin embargo, cambiar el régimen económico del matrimonio no tendría efecto retroactivo respecto a terceros, en este caso los acreedores, si los hubiera.

Mi pareja y yo estamos pensando separarnos. En su momento nos declaramos pareja de hecho. ¿Qué pasos deberíamos seguir?

Si están de acuerdo en separarse y no tienen hijos, solo tendrán que ir a una notaría y otorgar ante notario la escritura de disolución, en la que se recogerían las condiciones, efectos y consecuencias de la separación, como, por ejemplo, la liquidación de bienes comunes. Si no existe mutuo acuerdo, en algunas CC.AA basta con que solo uno de los miembros acuda a un notario y notifique fehacientemente al otro su decisión de ruptura, aunque es recomendable que vayan ambos para que el proceso sea más rápido y las dos partes estén igualmente asesoradas sobre las consecuencias de su decisión. En algunas CC.AA. existe legislación especial que, en su caso, habrá que tener en cuenta. Lo más recomendable es que acudan al notario que elijan y le consulten.

Me voy a divorciar de mi marido y queremos hacerlo de forma amistosa y rápida. Me gustaría saber qué pasos hay que dar para divorciarse ante notario.

La separación o el divorcio ante notario tienen que ser de mutuo acuerdo y sin hijos menores no emancipados o que tengan una discapacidad y dependan de sus padres. Si esto es así, ustedes podrán acudir a la notaría acompañados de un abogado y con el convenio de divorcio redactado. El notario comprobará y dará fe de que los cónyuges son plenamente conscientes del convenio acordado, que es equitativo para las partes y que no incluye agravios que perjudiquen a uno de los miembros de la pareja. Además, el notario les podrá aconsejar sobre los bienes en común o sobre la liquidación del régimen económico matrimonial. Una vez comprobado que todo es correcto, se firmará la escritura de divorcio, tras lo cual el notario lo comunicará al Registro Civil.

Constitución de sociedades

Voy a crear una pequeña empresa familiar de la que mis hijos formarán parte y quería saber qué tipo de sociedad es la más adecuada.

Para empresas familiares en las que la inversión inicial es pequeña, lo recomendable es constituir una Sociedad de Responsabilidad Limitada, ya que el capital mínimo que se exige para su puesta en marcha es solo de 3.000 euros. Además, al tener la responsabilidad limitada, los socios sólo están obligados a hacer frente a las deudas con el capital social que aporten, no con su patrimonio personal, por lo que sus hijos también estarán más protegidos.

Mediación

Tengo un conflicto con un vecino y me gustaría intentar resolverlo con un mediador, pero la mala relación que tengo con él me impide proponérselo directamente. ¿Puedo iniciar el proceso de mediación sin haberlo estipulado previamente con mi vecino?

Sí, por supuesto. Usted puede acudir a un notario mediador, el que elija, y será él quien hará llegar la comunicación a su vecino. Es importante que sepa que el mediador no tiene autoridad para imponer un acuerdo, aunque tratará de ayudarles a alcanzar una solución satisfactoria para ambos y así evitarles tener que acudir a los tribunales. Los pasos que daría el notario mediador, aunque cada caso puede ser distinto, siguiendo un modelo general, serían: sesión constitutiva y de recogida de información, identificación de los temas de controversia, sesión individual con las partes y sesiones de negociación en las que aplicará técnicas para la búsqueda de posibles alternativas de consensos para cada uno de los temas en disputa.

Préstamos e hipotecas

¿Si presto dinero a alguien, puedo firmar un documento ante notario para tener más seguridad?

Por supuesto. La formalización de un préstamo se puede hacer en escritura pública. Cuando se formaliza hay que dejar muy claros los siguientes puntos: lugar y fecha del otorgamiento; datos identificativos del prestamista (acreedor) y del prestatario (deudor); finalidad, importe y forma de entrega del dinero prestado; amortización y plazo de devolución e intereses. Además, conviene saber que la ley del IRPF establece en relación a los préstamos entre particulares una presunción de que son retribuidos, si bien cabe prueba en contrario. También conviene pactar qué pasará si hay retraso en algún pago. Y, si esto ocurre, si se devengarían intereses por la demora. E incluso conviene establecer qué tribunales serán los competentes
en caso de discrepancias.

Herencias y testamentos

Tenemos dos hijos y hemos hecho el testamento que popularmente se llama de uno para el otro y después para nuestros hijos. Sin embargo, ante el temor de que el mayor malgaste su parte, estamos pensando cambiar el testamento y dejar 2/3 de nuestro patrimonio al menor con la condición de que la parte que le toque de más la deje en reserva para cuidar a su hermano mayor en caso de que un día la necesite. Sé que el testamento se puede cambiar, pero ¿cómo se puede hacer para que el menor cumpla, es decir, que haga con el dinero lo que hemos pensado?

En efecto, el testamento se puede cambiar en cualquier momento, siendo válido el ultimo que se haya hecho. Y se puede distribuir desigualmente el patrimonio entre los hijos, atendiendo a las circunstancias de cada familia, siempre que se respete la legítima de su hijo mayor, que consistiría en su caso particular en una sexta parte de la herencia (es decir, el tercio de legítima a repartir entre sus dos hijos).
Para que su hijo menor cumpla su voluntad de cuidar a su hermano mayor en caso de que lo necesite, se puede sujetar la institución de heredero a esa condición de que cuide de su hermano de modo que, si no la cumple, deje de ser heredero y la parte que recibe en compensación pase a otra persona o se le dé el destino que usted determine.
Otra opción consiste en acudir a la institución modal. Es decir, se puede imponer a su hijo pequeño la obligación de cuidar al mayor, y, si no cumple esta obligación, el mayor podrá acudir a los tribunales de justicia para pedir que se cumpla su voluntad y se le indemnicen los daños y perjuicios causados por el incumplimiento.
La diferencia entre ambas instituciones, institución condicional o institución modal está en las consecuencias que ustedes quieren que se produzcan en caso de que el hijo menor no cumpla con su voluntad.

Poderes preventivos y autotutelas

Mi madre tiene 85 años y comienza a tener problemas de memoria. El médico dice que en un futuro no muy lejano quizás deje de disponer de sus plenas capacidades. En ese caso, me dice que yo sería la persona que tomaría decisiones por ella. ¿Nos recomendaría hacer un acta de autotutela o sería suficiente con que mi madre deje un poder preventivo a mi nombre? ¿Cuáles son las diferencias?

Recomendaría tanto el poder como la autotutela porque operan en dos momentos distintos. Mientras su madre no sea declarada incapaz por un juez tras el correspondiente procedimiento, con el poder preventivo podrá ejercitar todas las facultades que le hayan sido conferidas sin más control que el ejercido por el poderdante. Por otro lado, si se inicia el procedimiento de incapacitación el juez tendrá en cuenta la persona designada en la autotutela (que puede ser la misma persona a la que se le confirió dicho poder) para nombrarla tutor, ya que es el juez quien tiene que hacer el nombramiento, quedando sometido el tutor al régimen legal previsto de rendición de cuentas, autorizaciones judiciales y demás. Esto no impide que se
pueda seguir usando el poder preventivo en caso de que se haya previsto su subsistencia para el caso de incapacitación.

¿En el caso de que alguno de tus padres quede incapacitado, a causa por ejemplo de un accidente grave, y las cuentas y productos financieros sólo estén a su nombre y en ausencia de autorizados, qué sucedería? ¿Los familiares más directos, mujer o hijos podrían disponer de este patrimonio para hacer frente a los gastos del día a día?

Lo primero que habría que ver es si el incapacitado otorgó ante notario un poder general con subsistencia para el caso de incapacidad en favor de algún hijo o de su cónyuge. En este caso el apoderado podría disponer del patrimonio y, por tanto, del dinero que hubiera en las cuentas bancarias. De no existir este poder sería conveniente iniciar el procedimiento de incapacitación judicial para nombrar tutor, siendo lo normal que se designe al cónyuge o a un hijo, que sería el responsable de todas las decisiones hasta su fallecimiento, si bien para algunas necesitaría autorización judicial. Obviamente, si no se hace nada de lo expuesto, esos fondos quedarían bloqueados.